Emisión de derechos de acciones a personas residentes fuera de la India | Directrices FEMA

Emitir valores a los accionistas existentes es una forma en la que una sociedad anónima puede recaudar más capital. Esto se conoce como "emisión de derechos". Una sociedad anónima puede emitir derechos conforme a la Sección 62(1) de la Ley de Sociedades. Una emisión de derechos se distingue por el hecho de que está limitada a los accionistas actuales de la empresa. Puede tratarse de una empresa pública, ya sea que cotice o no en bolsa. Si la oferta lo permite, los accionistas pueden renunciar a sus derechos en favor de otros accionistas.

1. ¿Por qué es obligatoria la emisión de derechos de acciones?

• Toda empresa registrada bajo la Ley de Sociedades de 2013 está obligada a cumplir con sus disposiciones, y cualquier incumplimiento puede derivar en sanciones y penalizaciones.
• La Sección 62 de la Ley de Sociedades trata sobre la "Emisión adicional de capital social". Según la Sección 62(1) de la Ley de Sociedades de 2013, siempre que una empresa con capital social proponga aumentar su capital suscrito mediante la emisión de nuevas acciones, deberá ofrecer dichas acciones primero a:
  • Los accionistas ordinarios existentes, es decir, las personas que posean acciones ordinarias en la fecha de la oferta;
  • Los empleados bajo un plan de opciones sobre acciones para empleados, sujeto a la resolución especial aprobada por la empresa y otras condiciones.
  • Cualquier persona, si está autorizado por una resolución especial, ya sea en efectivo o por una contraprestación distinta al efectivo, siempre que el precio de dichas acciones sea determinado por el informe de valoración de un tasador registrado y sujeto al cumplimiento de otras condiciones.
• Por lo tanto, la emisión de derechos de acciones es una obligación de la sociedad anónima.

2. Emisión de derechos de acciones a no residentes

• Si las acciones de una empresa están en manos de un no residente, ¿está obligada la empresa a realizar la emisión de derechos de acciones también a dichos accionistas no residentes? Dado que la ley de sociedades exige la emisión de derechos de acciones a los accionistas existentes, la emisión de derechos se ofrece a todos los accionistas, tanto residentes como no residentes.

• Sin embargo, las instrucciones para la emisión de derechos de acciones a no residentes se proporcionan en la Dirección Maestra – Inversión Extranjera en la India, emitida bajo el número RBI/FED/2017-18/60 FED Master Direction No. 11/2017-18 con fecha del 4 de enero de 2018 y en la Regla 7 de las Reglas de Gestión de Divisas (Instrumentos que no son de deuda) de 2017.
• El párrafo 6.11 de las Direcciones Maestras trata sobre la "Adquisición mediante emisión de derechos o emisión de bonificaciones".

• Según el párrafo 6.11, una persona que reside fuera de la India y posee acciones en una empresa india puede invertir en instrumentos de capital (distintos de los warrants sobre acciones) emitidos por la empresa como una emisión de derechos o de bonificaciones, sujeto al cumplimiento de las siguientes condiciones:

• La oferta realizada por la empresa india cumple con las disposiciones de la Ley de Sociedades de 2013;
• Dicha emisión no resultará en una violación del límite sectorial aplicable a la empresa;
• La participación accionaria en la que se basa la emisión de derechos o de bonificaciones debe haber sido adquirida y mantenida de acuerdo con las disposiciones de las regulaciones de FEMA.
• Las acciones adquiridas mediante la emisión de derechos estarán sujetas a las mismas condiciones y restricciones con respecto a la repatriabilidad que las aplicables a la tenencia original contra la cual se realizó la emisión de derechos;
• Los derechos otorgados a personas que viven fuera de la India por una empresa india que cotiza en bolsa deberán tener un precio establecido por la empresa;
• Los derechos emitidos a una persona residente fuera de la India por una empresa india que no cotiza en bolsa no tendrán un precio inferior al ofrecido a las personas residentes en la India.
• Dicha inversión realizada a través de una emisión de derechos está sujeta a los términos y condiciones vigentes en el momento de la emisión.
• La contraprestación por la adquisición de acciones bajo la emisión de derechos se realizará a través de canales bancarios o con fondos mantenidos en una cuenta NRE/FCNR(B) gestionada de conformidad con las Regulaciones de Gestión de Divisas (Depósitos) de 2016.
• Si la inversión original se realizó sobre una base de no repatriación*, la contraprestación por la emisión de derechos de acciones también puede pagarse mediante cargo a la cuenta NRO gestionada de acuerdo con las Regulaciones de Gestión de Divisas (Depósitos) de 2016.

*La inversión sobre una base de no repatriación significa una inversión cuyos ingresos por venta/vencimiento, netos de impuestos, no son elegibles para ser repatriados fuera de la India.

• NOTA:
  • Si una persona que reside fuera de la India ejerce un derecho que fue emitido mientras era residente de la India, las acciones adquiridas como resultado de la emisión de derechos deben mantenerse sobre una base de no repatriación.
  • Con efecto a partir del 12 de noviembre de 2002, la empresa india podría, previa solicitud, asignar a los accionistas existentes que sean personas residentes fuera de la India acciones adicionales bajo la emisión de derechos por encima de su derecho de suscripción, sujeto a límites individuales o sectoriales, según sea el caso.

3. ¿Cuál será el precio de las acciones ofrecidas bajo la emisión de derechos?

Como se discutió anteriormente, según el párrafo 6.11 de la Dirección Maestra – Inversión Extranjera en la India, emitida bajo el número RBI/FED/2017-18/60 FED Master Direction No. 11/2017-18 con fecha del 4 de enero de 2018, las empresas son libres de decidir el precio de la emisión de derechos sujeto a las siguientes condiciones:

• En el caso de una empresa que no cotiza en bolsa, los valores deben ofrecerse a los no residentes a un precio que no sea inferior al precio ofrecido a los residentes en una emisión de derechos.
• En el caso de empresas que cotizan en bolsa, el precio será decidido por la empresa.

4. Emisión de derechos de acciones a no residentes en caso de renuncia

4.1 Renuncia a los derechos

• De acuerdo con la Ley de Sociedades de 2013, los accionistas existentes pueden aceptar, rechazar o renunciar a su derecho a suscribir una emisión de derechos en favor de un tercero si se realiza una oferta de derechos. Esta renuncia puede hacerse a nombre de un ciudadano indio o de un extranjero.

• Según las direcciones maestras, una persona residente en la India y una persona residente fuera de la India pueden renunciar a las acciones que se les ofrecen a través de la emisión de derechos. La renuncia puede hacerse total o parcialmente en favor de una persona designada por ellos.

4.2 Pautas de fijación de precios cuando se renuncia a la emisión de derechos

• Las inversiones en la India a través de instrumentos de capital por parte de una persona residente fuera de la India se rigen por las Reglas de Gestión de Divisas (Instrumentos que no son de deuda) de 2019 ("Reglas NDI").

• Según la explicación de la Regla 7 de las Reglas NDI y la Regla 6.11.4 de las Direcciones Maestras, cualquier persona residente fuera de la India puede adquirir acciones bajo una emisión de derechos debido a la renuncia de derechos. Sin embargo, el precio de dicha emisión de derechos se determinará según las pautas mencionadas anteriormente. Por lo tanto, el precio será:

• En el caso de una empresa india no cotizada, el precio de la emisión de derechos para personas residentes fuera de la India no será inferior al precio ofrecido a las personas residentes en la India, y
• en el caso de una empresa cotizada, la emisión de derechos para personas residentes fuera de la India se realizará a un precio determinado por la empresa.

• Dado que no existía ninguna restricción en cuanto a la fijación de precios, los accionistas no residentes podían realizar grandes inversiones en la India a una fracción del valor justo de mercado.

• Para frenar esta situación, se introdujo una enmienda en la Regla 7 de las Normas NDI mediante la notificación de las Normas de Gestión de Divisas (Instrumentos no relacionados con la deuda) (Segunda Enmienda) de 2020, publicadas el 27 de abril de 2020. La enmienda eliminó la explicación de la Regla 7 de las Normas NDI e insertó una nueva Regla 7A que establece lo siguiente:

'una persona residente fuera de la India que haya adquirido un derecho de una persona residente en la India que lo haya renunciado, podrá adquirir instrumentos de capital (distintos de los certificados de acciones) frente a dicho derecho de acuerdo con las directrices de fijación de precios especificadas en la Regla 21 de las Normas NDI' ("Enmienda").

• De acuerdo con la Regla 21(2)(a)(ii) de las Normas NDI, cuando una empresa emite acciones ordinarias a una persona residente fuera de la India, el precio de dichas acciones no será inferior a:
  • En el caso de una empresa cotizada, el precio calculado de acuerdo con las directrices de la Junta de Bolsa y Valores de la India o, en el caso de una empresa en proceso de exclusión de cotización, según el Reglamento de la Junta de Bolsa y Valores de la India (Exclusión de Acciones Ordinarias) de 2009;
  • En el caso de una empresa india no cotizada, la valoración de los instrumentos de capital realizada según cualquier metodología de fijación de precios aceptada internacionalmente para la valoración sobre una base de plena competencia debidamente certificada por un censor jurado de cuentas, un banquero mercantil registrado en la Junta de Bolsa y Valores de la India o un contable de costes en ejercicio.

• Si bien la Enmienda ha introducido una modificación largamente esperada en los parámetros de precios en el caso de residentes que renuncian a una oferta de derechos, no cubre la situación en la que un inversor no residente existente renuncia a un derecho de emisión a favor de otro inversor no residente. Es fundamental que se proporcionen estas aclaraciones para garantizar que no se adquieran instrumentos de capital por debajo de su valor justo de mercado.

5. Requisito de notificación para las acciones ordinarias emitidas bajo una emisión de derechos

• El requisito de notificación en caso de acciones emitidas bajo una emisión de derechos se establece en la Regla 4 del Reglamento de Gestión de Divisas (Modo de Pago y Notificación de Instrumentos no relacionados con la Deuda) de 2019.
• Salvo que se disponga lo contrario, toda notificación relativa a la emisión de acciones de derechos se realizará a través de o por un Banco Autorizado, según corresponda.
• Según la Regla 4 del Reglamento FEM (Modo de Pago y Notificación de Instrumentos no relacionados con la Deuda) de 2019, una empresa india que emita instrumentos de capital a una persona residente fuera de la India y cuando dicha emisión se considere Inversión Extranjera Directa, deberá notificar dicha emisión en el Formulario FC-GPR.
• El Formulario FC-GPR debe presentarse en un plazo de 30 días a partir de la fecha de emisión de los instrumentos de capital.
• La emisión de "intereses participativos / derechos" en campos petrolíferos se notificará en el Formulario FC-GPR.

6. Preguntas frecuentes (FAQ)

¿Se requiere la aprobación del RBI para la renuncia a acciones de derechos?

No, la renuncia a acciones de derechos se realizará de acuerdo con las instrucciones contenidas en el Párrafo 6.11 de la Dirección Maestra - Inversión Extranjera en la India de fecha 4 de enero de 2018, leída junto con la Regulación 6 de la FEMA 20(R).