Remuneración a directores: límite umbral, condiciones, etc.

Directors are the backbone of a company who keeps every function’s responsibility on their shoulders and act in the best interest of the company. The Board of a company comprises two major types of directors, executive and non-executive directors. Executive directors are involved in day to day functioning of a company and are responsible for taking day-to-day decisions. On the other hand, Non-executive directors participate in key decision-making activities such as Policy Making, key managerial decisions etc.

All the directors should be fairly compensated considering their role in a company. Since directors are themselves running the company and they can’t pay themselves abruptly. Therefore, the Companies Act, 2013 provides detailed provisions related to remuneration payable to directors under Section 197 to 200. 

This article will help you to determine the remuneration payable to directors as per Companies Act, 2013 and what are the penal consequences of non-compliance.

1. Meaning of the term ‘remuneration’

• Remuneration means any money or its equivalent given to any person for services rendered by him/her and includes the perquisites mentioned in the Income-tax Act, 1961. 

• Components not forming part of remuneration:

However, as per Section IV of Schedule V of Companies Act, 2013, the following perquisites shall not form part of the remuneration for computation of the ceiling specified in Schedule V to the Companies Act, 2013 (hereinafter referred to as ‘the Act’):

1. Aportaciones al fondo de previsión, fondo de jubilación o fondo de anualidades, en la medida en que, ya sea individualmente o en conjunto, no estén sujetas a impuestos según la Ley del Impuesto sobre la Renta de 1961.
2. Gratificación por despido pagadera, que no exceda la tasa de medio mes de salario por cada año completo de servicio.
3. Compensación por vacaciones no disfrutadas.

Further, following allowances shall not be included in remuneration of an expatriate managerial person (including a non-resident Indian):

1. Asignación para la educación de los hijos, sujeta a un máximo de 12 000 INR al mes por un máximo de 2 hijos.
2. Pasaje vacacional para hijos que estudian fuera de la India o familiares que residen en el extranjero: pasaje de ida y vuelta una vez al año en clase turista o una vez cada dos años en primera clase para los hijos y miembros de la familia desde el lugar de sus estudios o residencia.
3. Concesión por viaje de vacaciones: pasaje de ida y vuelta para el interesado y su familia de acuerdo con las normas especificadas por la empresa, cuando se proponga que las vacaciones se disfruten en el país de origen en lugar de en cualquier otro lugar de la India.

2. How much remuneration can be paid to a director

a. Public Company

The remuneration payable to the Directors of a company is determined by either of the following:

• Los estatutos de la empresa; o
• Mediante una resolución; o
• si los estatutos así lo requieren, mediante una resolución especial aprobada por la empresa en una junta general.

Section 197 of Companies Act, 2013 provides following maximum threshold limit of Director’s remuneration read with Schedule V of the Act: 

i. Companies Having Adequate profits 

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Nota:

1. Límite máximo de la remuneración directiva total (pagadera a todos los directores gerentes, directores de tiempo completo o gerentes): 11% de los beneficios netos.
2. La empresa puede pagar una remuneración agregada que supere el 11% de los beneficios netos, sujeta a la aprobación de los accionistas en la Junta General.
3. La empresa puede pagar una remuneración que supere los límites mencionados del 5%, 10%, 1% o 3%, sujeta a la aprobación de los accionistas en la Junta General mediante la aprobación de una resolución especial.
4. Sin embargo, cuando la empresa haya incurrido en mora en el pago de deudas a cualquier banco, institución financiera pública, tenedores de obligaciones no convertibles o cualquier otro acreedor garantizado, se requiere la aprobación previa de dicha parte antes de obtener la aprobación en la junta general.

ii. Company is not having adequate profits or having losses (Section II and Section III of Part-B of Schedule V of Companies Act, 2013)

1. En caso de que una empresa tenga pérdidas, no tenga beneficios o los beneficios sean inadecuados (es decir, que la remuneración del director sea superior a los beneficios netos), la empresa no pagará a sus directores, incluyendo a cualquier director gerente, director de tiempo completo, gerente o cualquier otro director no ejecutivo.
2. No obstante, la empresa aún puede realizar pagos de acuerdo con las disposiciones del Anexo V de la siguiente manera:

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Notas:

• Los pagos que excedan el límite mencionado anteriormente pueden realizarse sujetos a una resolución especial aprobada por los accionistas.
• En caso de que el período de servicio sea inferior a un año, el límite mencionado anteriormente se calculará de forma prorrateada.
• Honorarios profesionales:
  • Cuando una persona con funciones directivas u otro director actúe en calidad de profesional, la remuneración mencionada anteriormente podrá abonarse si dicha persona no tiene ningún interés en el capital de la empresa o de su sociedad matriz o de cualquiera de sus filiales, ya sea directa o indirectamente.

• La empresa puede realizar pagos conforme al límite mencionado anteriormente siempre que:
  • Dicha remuneración sea aprobada mediante una resolución del consejo y, en caso de que la empresa esté sujeta a la sección 178(1), también por el Comité de Nombramientos y Retribuciones;
  • La empresa no haya incurrido en ningún incumplimiento en el pago de deudas a ningún banco, institución financiera pública, titulares de obligaciones no convertibles o cualquier otro acreedor garantizado. En caso de incumplimiento, se requiere la aprobación previa de dicha persona antes de obtener la aprobación en la junta general.

• Se puede aprobar una resolución ordinaria o especial en la junta general para el pago de la remuneración conforme a los límites mencionados por un período máximo de 3 años.
• La convocatoria de la junta general deberá ir acompañada de una declaración que contenga la siguiente información sobre la persona designada:

• Antecedentes
• Remuneración anterior
• Reconocimientos o premios
• Perfil profesional y su idoneidad
• Remuneración propuesta
• Perfil de remuneración comparativo con respecto al sector, tamaño de la empresa, perfil del puesto y de la persona (en el caso de expatriados, los detalles pertinentes se referirán al país de origen)
• Relación pecuniaria directa o indirecta con la empresa, o relación con el personal directivo u otro director, si la hubiera.

• Remuneración pagadera por empresas sin beneficios o con beneficios insuficientes en determinadas circunstancias especiales: (Sección IV de la Parte B del Anexo V de la Ley de Sociedades)

En las siguientes circunstancias, una empresa puede pagar una remuneración a una persona con funciones directivas u otro director que exceda los importes especificados anteriormente:

1. cuando el exceso de remuneración sea pagado por cualquier otra empresa y dicha empresa sea una sociedad extranjera o haya obtenido la aprobación de sus accionistas en junta general para realizar dicho pago, y dicha empresa trate este importe como remuneración directiva y lo incluya al calcular su límite máximo conforme a las secciones 197 y 198.
2. Hasta 7 años en el caso de una empresa recién constituida;
3. En el caso de una empresa en crisis, para la cual el BIFR haya ordenado un plan de reactivación o rehabilitación, por un período de 5 años a partir de la fecha de sanción del plan de reactivación, o
4. En el caso de una empresa para la cual el NCLT haya aprobado un plan de resolución bajo el Código de Insolvencia y Quiebras de 2016, por un período de 5 años a partir de la fecha de dicha aprobación.
5. cuando la remuneración de una persona con funciones directivas u otro director exceda los límites de la Sección II, pero la remuneración haya sido fijada por el BIFR o el NCLT
6. Además, siempre que los límites de esta Sección sean aplicables sujetos al cumplimiento de todas las condiciones especificadas en la Sección II y las siguientes condiciones adicionales:—
   • salvo lo dispuesto en el apartado (a) de esta Sección, la persona con funciones directivas no recibe remuneración de ninguna otra empresa;
   • el auditor o el Secretario de la Sociedad certifica que todos los acreedores garantizados y prestamistas a plazo no tienen objeciones al nombramiento de la persona con funciones directivas u otro director, así como a la cuantía de la remuneración
   • el auditor o el Secretario de la Sociedad certifica que no hay incumplimiento en los pagos a ningún acreedor y que todas las deudas con los titulares de depósitos se están liquidando a tiempo.

b. Sociedad privada

La Ley de Sociedades no establece disposiciones específicas para la remuneración del personal directivo de una sociedad privada. Por lo tanto, una sociedad privada puede pagar la remuneración que determinen sus Estatutos Sociales.

3. ¿Qué otros pagos pueden realizarse a los Directores?

Un Director puede recibir los siguientes importes, los cuales no se considerarán remuneración ni se tendrán en cuenta para calcular el límite máximo mencionado anteriormente:

a. Dietas por asistencia

Un director puede recibir una dieta por asistir a las reuniones del Consejo o de sus Comités. Sin embargo, las dietas por asistencia serán decididas por el Consejo de Administración y no excederán de 100.000 INR por reunión del Consejo o de sus comités.

Además, para los Directores Independientes y las Directoras, la dieta por asistencia no será inferior a la pagadera a otros directores.

b. Honorarios profesionales

Cualquier Director o persona con funciones directivas también puede recibir remuneración por servicios prestados en otra capacidad si—

1. los servicios prestados son de naturaleza profesional; y
2. En opinión del Comité de Nombramientos y Retribuciones o del Consejo de Administración, el director posee la cualificación necesaria para el ejercicio de la profesión.

c. Prima de seguro

• Cuando una empresa contrate un seguro en nombre de su director gerente, director a tiempo completo, gerente, Director Ejecutivo, Director Financiero o Secretario de la Sociedad para indemnizar a cualquiera de ellos contra cualquier responsabilidad respecto a negligencia, incumplimiento, mala conducta, incumplimiento de deberes o abuso de confianza de los que puedan ser culpables en relación con la empresa, la prima pagada por dicho seguro no se tratará como parte de la remuneración pagadera a dicho personal.
• Sin embargo, si se demuestra que dicha persona es culpable, la prima pagada por dicho seguro se tratará como parte de la remuneración.

4. ¿Qué informes y divulgaciones se requieren con respecto a la remuneración de los Directores?

a. Divulgación en el informe de la junta: Toda empresa deberá divulgar los siguientes puntos en su informe de la junta:

• la proporción de la remuneración de cada director con respecto a la remuneración media de los empleados de la empresa durante el ejercicio financiero;
• el % de aumento en la remuneración de cada director, director financiero, director ejecutivo, secretario de la empresa o gerente, si lo hubiera, en el ejercicio financiero;
• el % de aumento en la remuneración media de los empleados en el ejercicio financiero;
• el número de empleados permanentes en la nómina de la empresa;
• el aumento porcentual promedio en los salarios de los empleados distintos del personal directivo en el último ejercicio financiero y su comparación con el aumento porcentual en la remuneración directiva y su justificación, señalando si existen circunstancias excepcionales para el aumento en la remuneración directiva;
• la confirmación de que la remuneración se ajusta a la política de remuneración de la empresa.
• Se requiere la divulgación de otros puntos diversos según la Regla 5: "Divulgación en el informe de la junta".

b. Informe de auditoría:

El auditor de la empresa deberá declarar en su informe si la remuneración pagada por la empresa a sus directores se ajusta o no a las disposiciones de esta sección.

5. Preguntas frecuentes:

a. ¿Cuál debería ser la frecuencia de pago de la remuneración?

Al igual que los empleados, los directores pueden recibir pagos mensuales de acuerdo con los límites aplicables a las empresas públicas y los estatutos de la empresa.

b. ¿Cómo se calcula el beneficio neto?

Para el cálculo del límite umbral de la remuneración directiva, el beneficio neto se calcula según la Sección 198 de la Ley de Sociedades de 2013.

c. ¿Cuáles son las consecuencias del incumplimiento?

1. Si algún director recibe una remuneración que exceda el límite especificado anteriormente o si no se obtienen las aprobaciones requeridas, deberá reembolsar dicho exceso a la empresa en un plazo de dos años o en un período menor que la empresa pueda permitir. 2. Hasta que se reembolse dicha suma, el director la mantendrá en fideicomiso para la empresa. 3. Si alguna persona contraviene las disposiciones de esta sección, será sancionada con una multa mínima de 100 000 INR y máxima de 500 000 INR.

6. Conclusion

La remuneración de un director debe ser proporcional a su capacidad, servicios y tiempo dedicado a la empresa, las dificultades involucradas, las responsabilidades asumidas, el éxito logrado, las ganancias, beneficios y prosperidad de la corporación, y todos los demás factores relevantes. Las empresas públicas, al ser responsables ante un gran número de accionistas, deben cumplir con los límites máximos de remuneración establecidos en la Ley de Sociedades de 2013, y el comité de nombramientos y remuneraciones, si corresponde según los estatutos, debe considerar todos los factores relevantes mencionados al recomendar las remuneraciones para los directores de empresas públicas. Por otro lado, las empresas privadas deben cumplir con sus estatutos y se debe aprobar una resolución de la junta para el nombramiento de directores con los detalles de remuneración adecuados en la carta de nombramiento.